Är finansiell leasing upphandlingspliktigt?

Omfattas tjänsten finansiell leasing av LOU då leasinggivaren är ett finansbolag?

Ta exemplet då UM upphandlar ett ramavtal på fordon med några fordonsleverantörer. För att finansiera köpen av fordonen använder sig UM av en bank som har tjänsten finansiell leasing. Finansiell leasing är i mångt och mycket ett lån med fordonet som säkerhet.

Borde inte denna finansieringslösning hamna under undantagen i 3 kap § 24?

Hej,

Av ditt exempel framgår att den upphandlande myndigheten har genomfört en annonserad upphandling enligt lagen om offentlig upphandling (LOU) och ingått ett ramavtal på fordon med några leverantörer. Gällande eventuell upphandlingsplikt gällande den senare eventuella finansiella leasingen kan följande nämnas.

Mycket riktigt gäller inte LOU för upphandling som avser kapital. Det innebär att avtal som avser lån av pengar inte behöver upphandlas enligt upphandlingsreglerna. Beroende på omständigheterna i det enskilda fallet kan delar av ett finansiellt leasingupplägg inte omfattas av LOU.

I ditt beskrivna scenario gör den upphandlande myndigheten en säkerhetsöverlåtelse av fordonen till banken för att få ett lån motsvarande hela fordonens värde. Överlåtelsen av fordonen till banken omfattas inte av LOU, eftersom den upphandlande myndigheten inte anskaffar fordonen utan överlåter dem till banken.

Det är oklart om återgången av äganderätten vid leasingtidens slut enligt ett säkerhetsöverlåtelseavtal är upphandlingspliktigt. Eventuellt är återgången inte upphandlingspliktigt på grund av att det frågan om en tillämpning av det befintliga avtalet om säkerhetsöverlåtelse (som inte är upphandlingspliktigt). Återgången utgör då inte en åtgärd som vidtas i syfte att anskaffa varor genom tilldelning av kontrakt. Denna fråga får avgöras i rättstillämpningen.

Källhänvisningar

• 3 kap. 24 § första stycket punkten 4 lag (2016:1145) om offentlig upphandling (LOU) – LOU gäller inte för upphandling som avser kapital
• 1 kap. 2 § LOU – LOU gäller när en upphandlande myndighet anskaffar, inte när den överlåter.

Med vänlig hälsning,

Gäller samma för operationell leasing?

Hej,

Nej. Lagen om offentlig upphandling (LOU) gäller vid alla former av anskaffning, även hyra och leasing. Leasing av en vara definieras i upphandlingsrättslig mening som ett varukontrakt och LOU innehåller särskilda bestämmelser för hur värdet av en upphandling av ett leasingavtal ska beräknas.

Källhänvisningar

• 1 kap. 24 § lag (2016:1145) om offentlig upphandling (LOU) – med varukontrakt avses ett kontrakt som gäller köp, leasing, hyra eller hyrköp av en vara
• 5 kap. 10 § LOU - beräkningen av värdet av en upphandling avseende leasing.

Med vänliga hälsningar,

Får be om ett förtydligande av svaren.
Om förutsättningen är att själva leasingavtalet för bilarna upphandlas hos billeverantörer genom ett öppet förfarande och leasingen av bilarna blir då konkurrensutsatt. Detta blir ett ramavtal.

Finansieringen av leasingen, dvs lånet, upphandlas för sig som "finansiell leasing" och genomförs som en direktupphandling (oavsett värde). CPV-koden för finansiell leasing anges ju vara undantagen från krav på upphandling enligt LOU. I detta fallet finansierar långivaren leasingen. Detta bir ett eget avtal och hänger inte ihop med leasingram-avtalet med billeverantörerna.
Visst är detta rätt uppfattat?

Som komplettering till den tilläggsfråga jag skickade igår, så avser frågan när man vill teckna ett separat avtal för finansieringen av leasingen (finansiell leasing) med
t ex en bank, inte med bilbolaget eller deras långivningsbolag.

Hej!

Det är i princip korrekt uppfattat. Både operationell och finansiell leasing omfattas dock som huvudregel av upphandlingsplikt. Nedan följer en förklaring av svaren ovan, som vi även kommer att förtydliga så att inga missförstånd uppkommer.

Leasing, hyra och hyrköp omfattas av upphandlingsplikt
Köp, men även hyra och hyrköp, omfattas av upphandlingsplikt. Både operationell leasing, när det kan likställas med hyra, och finansiell leasing, när det kan likställas med hyra eller hyrköp, ska alltså upphandlas enligt lagen om offentlig upphandling (LOU). Såvitt vi känner till kan finansiell leasing vanligen likställas med ett hyrköp från leasinggivaren och operationell leasing med hyra från leasinggivaren, vilket innebär att upphandlingsplikt uppstår.

Om den finansiella leasingen utgör ett lån
Upphandling av kapital, så som lån är undantagen upphandlingsplikt enligt 3 kap. 24 § punkten 4 LOU. Om det som benämns som finansiell leasing i ett enskilt fall är att likställa med upphandling av kapital eller inte måste avgöras utifrån omständigheterna i det enskilda fallet.

Om omständigheterna i det enskilda fallet innebär att upphandlingen avser ett faktiskt lån, och inte hyra av exempelvis ett fordon, så är upphandlingen alltså undantagen från upphandlingslagstiftningens tillämpningsområde, oavsett vad upplägget kallas.

När är undantaget för finansiell leasing tillämpligt?
Det undantag för finansiell leasing som du nämner i din fråga finns reglerat i 3 kap. 2 § punkten 2 LOU. Undantagsbestämmelsen är endast tillämpligt om den upphandlande myndigheten tillhandahåller posttjänster enligt 2 kap. 6 § lagen om upphandling inom försörjningssektorerna (LUF).

Med vänliga hälsningar,